浅析建设工程欠款的法定优先权（六）

《合同法》第286条的规定，虽然在立法技术上存在诸多问题，但在立法政策上无疑是值得称道的。但是，它在具体应用中所面临的问题并不是仅靠一部法律的某一条规定就能解决的。要从根本上解决实际问题，关键是完善规范市场经济运行的法律制度，这是一项综合性工程。本文旨在对法定优先权制度进行初步的探索，但令笔者感到十分欣慰的是，仍有一些问题值得思考。
1。台湾省民法修正案前第五百一十三条:“承揽之工作为建筑物或其它土地之工作，或该等物之重大修缮者，承揽人因契约关系所生之债权，以定作人附于其工作之固定财产为抵押权。”修改后的第五百一十三条规定:“(一)承揽的工作是建筑物或者其他土地的工作，或者对建筑物、土地进行重大修缮的，承揽人可以请求对承揽人附于其工作的固定财产进行抵押登记，或者对承揽人将来完成的固定财产提前办理抵押登记。(2)承包商也可在开工前提出上一款所述的要求。(三)前两款抵押登记，合同已经公证的，承包人可以另行申请。(4)在第一款和第二款中登记的关于修复赔偿的抵押权，在作品修复所增加的价值的限度内，优先于早先设立的抵押权。”日本民法第327条:“(1)不动产作品优先购买权，工匠、工程师、承包商在债务人的不动产上进行的作品的费用，存在于不动产上。(二)前款所称优先购买权，仅限于不动产因防御工事而涨价的既有情形，仅为涨价而存在。”(日本民法的规定引自王树江译《日本民法典》，1999年版，中国人民公安大学出版社)
2。《中华人民共和国合同法释义》，姜平主编，第223页，1999年版，中国政法大学出版社；孔祥俊《合同法教程》，第618页，1999年版，中国人民公安大学出版社；于艳满:《合同法原论》，第642页，武汉大学出版社1999年版。
3。《新合同法原理及案例分析》，崔建远主编，韩世远主编，第1220页，吉林大学出版社1999年版。
4。《担保法》第八十二条规定，留置的标的物为动产；台湾省“民法”也有类似规定；然而，日本民法中留置权的标的物并不仅限于动产。
5。崔建远，韩世远前书，第1219页。
6。《民法概论II——物权与担保权》，星野秀吉著，第198页，1976年版，好书普及会。
7。因为担保权益是不可分割的。
8。但如果所谓的“实物”是包工头新盖的房子，就成了下文所述的联营合同。
9。意思自治原则要求权利的得与失、变动都以权利人的意志为转移。业主对此浑然不觉，在其所有不动产中设立了担保权益，这显然违反了这一原则。
10。星野秀吉为该书揭幕，第206页。
11。分包商作为总承包商的债权人，可以代位行使其对发包人的债权。如果总承包商对发包人有法定优先权，理论上应允许分包商代位行使。
12。蒋平谦著，第224页；《中华人民共和国合同法释义》，盛主编，第439页，法律出版社1999年版。
13。谢在权《民法物权论》，第687页，中国政法大学出版社1999年版。
14。谢在权揭书，第689页；郑玉波，《民法债编诸论》，第376-377页，三民出版社1992年版。
15。谢在权揭幕书，第33页。
16。谢在权打开书，第34页。
17。1999年4月21日，台湾省修订“民法”债编，修订后的条文于2000年5月5日生效。
18。《中华人民共和国合同法立法资料选编》，孙立海主编，第199页，法律出版社1999年版。据此，这是一个实用的意见。
19。梁慧星负责《中国物权法草案建议稿》，第168-169页，2000年版，社会科学文献出版社。
20。就现代的所有权概念而言，把这一选项路径作为所有权，或许并非不可能。
21。比如房款多是分期支付。如果房款还没有全部存入，实行法定优先权的条件已经成熟，怎么办？按照笔者的观点，可能只是让项目资金未满足部分的法律优先权在以后的分期中继续存在。
22。见前注1。23、邱从之《债法诸论》(中)，第106页，辅仁大学法学丛书，1997年版。根据我国台湾地区所采取的“时间优先，权利优先”的原则，实践中不承认法定抵押权优先于普通抵押权，因此无需强调法定抵押权优先受偿的标的物的价值范围。
24。见前注1。
25。星野秀吉为该书揭幕，第210页。
26。台湾省《民法债编修正初稿第五百一十三条之修正理由》，引自邱丛志前书，第108页。
27。见前注1。]br/]28。邱从智前书，第108页。
29。但如果承包人不申请法院强制执行，而是与发包人约定清偿债务，那么其他权利人就很难得到救济。
30。实践中，似乎应当以有无异议作为判断是否存在此类权利人的依据，法院没有义务主动查明是否存在此类权利人。
31。梁慧星、陈华斌主编《物权法》，第331页，法律出版社1997年版。