合同管理：合同风险的成因及形态

核心提示:虽然风险是发包人和承包人在市场中博弈的结果，但承包人的弱势地位和失控的管理是合同风险增加的主要原因。
合同风险的主要原因
很多承包商更注重中标而不是履行合同；重报价，轻措施；义务、权利、口头、证据保留；重实体条款，轻程序过程；重客观，轻时效性。这直接导致还没开工，风险就已经来了。表现在以下几个方面:承包方主动或被动放弃权利。承包商放弃其基于发包人对中标人决策权的权利；精神上不敢与用人单位平等协商，自愿和非自愿地接受许多隐藏风险甚至重大风险的中标条件、不合理要求和不利的客观环境因素。一些承包商为了中标，除了响应招标文件的实质性条件外，进一步放弃自己的权利，提出超出公平范围的更优惠的报价条件，从而带来更大的风险。
承包商对合同风险的控制不够重视，任由风险发生和存在。我们不分析如何控制风险，而是希望中标后遇到开明的雇主，在合同谈判和实际履行的过程中给予很大的让步，甚至期望在履行的过程中修改合同，以省去投标过程中的被动。这无疑将企业置于不可预知的危险之中。
在项目上，项目经理和施工人员缺乏风险意识、责任感或经验，导致许多重大风险没有得到正确识别和有效处置。
缺乏科学有效的风险控制方法。很多承包商没有从风险防范的角度出发，由专业人员对招标文件进行深入研究和全面分析，没有做好现场踏勘、图纸审核、工程量审核、合同条款分析等重要的基础工作。，从而给招标文件埋下了巨大的隐患。最后转化为合同风险和经营风险。
在合同谈判和签订阶段，没有组建专业高效的谈判团队。未能发现并有效处理关键问题导致施工合同中的重大风险因素。重大事项，如定价方式、职责权限、工作程序、工作标准、奖惩等。，都没有认真讨论，用准确的话固定下来。特别是用人单位的义务和责任没有明确规定，他们的义务很重。
对程序问题和限制问题不够重视。承包商在这方面学到了很多。如果合同中规定工程延期、设计变更等重大问题必须经业主确认后才能实施，则未经业主确认的上述决定无效。如果违反上述规定，在重大问题上向监理工程师请示，可能会因程序错误而遭受损失。按合同约定，工程款支付要么验收，要么专家检测，但工程完工后，发包人通过各种手段不做验收和检测，导致承包人工程款不能及时收回。
施工合同中很多工作都有严格的时间规定，必须在规定的时间内完成相关手续。一些承包商，由于疏忽，迟到等原因，未能及时获得签证，甚至超过时限。
不重视或不擅长索赔工作。在合同执行过程中，索赔人依据法律和合同规定，就非自身过错造成的损失向对方提出赔偿要求，是承包人转移风险的主要方式。但在工作中，很多承包商对索赔工作不够重视，说明他们不敢索赔，也不知道如何索赔。不敢索赔，认为会得罪雇主，破坏合作关系，不利于合同的履行；不知道如何索赔，因为对合同及相关条款理解不深，无法在此基础上开展工作。相关证据没有全面及时收集有效处置，本人没有及时主张权利。项目上相关人员的工作素质较低，导致索赔工作无法展开，无法达到规避风险、保护自身权益的效果。所有这些都会给索赔工作带来极大的困难。
合同风险的主要形式
从施工合同的招标和最终履行过程来看，承包商的风险呈现出延迟、逐渐增大、最终显现的特点。
在建造合同的订立阶段，主要是报价风险。一个施工合同需要经过邀请要约、要约和阶段。利用承包人急于中标的心理，发包方可能通过编制招标文件、垄断信息、主导承包过程等手段签订有利于己方的合同。当承包商急于中标时，通常会主动或被迫承认雇主的所有要求，放弃自己的一些重要权利。此外，承包商的工作失误也不同程度地增加了风险。形式上，承包商主动接受风险。在这一阶段，风险主要来自以下几个方面:一是来自用人单位的资质和相关信用。用人单位不具备主体资格。也就是说，用人单位没有依法成立，这种情况比较少见，但也没有完全消失。虚假项目法人不具备独立的项目运营资金和相应的管理能力，甚至是为了规避可能的责任而设立的。实际上并不具备独立承担民事责任的法人资格。这类项目法人承担的建设工程随时可能被迫停工，甚至承包商的工程款都难以收回。即使通过诉讼，也很难对受损的权利进行救济。
从项目本身来看，该项目可能未正式列入国家、部门或地方年度固定资产投资计划，建设用地征用尚未完成，建设所需图纸和技术资料不能满足建设需要。承接这样的工程，不仅面临停建的危险，还会强行拆除已经施工的部分。承包商还可能遇到费用无法偿还的风险。
以上风险应该说比较浅，容易识别和防范。然而，许多承包商确实忽视了对相关情况的核实和调查，盲目投标，从而为后续的建设和生产埋下了巨大的风险。
二、来自招标文件。招标文件是反映业主意图和要求的要约邀请，以传达未来投标人进行报价的条件、要求和限制。分析表明，可能存在以下风险:非法要求。要求承包人先行施工，或者变相要求先行施工的，应当提供主体工程报价的条件、要求和限制。分析表明，可能存在以下风险:非法要求。比如要求承包方先行施工，或者变相要求先行施工，将主体工程肢解、招标、分包等。
明显不公平的要求。比如提前工期的奖励小，而延误工期的惩罚大。
故意隐瞒对承包商报价有重大影响的细节，造成承包商误解。资金、地质条件、项目所在地的自然环境等。
中标后具有法律后果的重要事项。比如有的用人单位要求承包商提供低价中标保证金，在施工验收完成后才能提取。
在合同签订阶段，大量的风险来自招标文件。在这个阶段，承包商的确认主要是以合同的形式；其他的是由于承包商的过错或屈服于雇主的压力而产生的新风险。