FIDIC合同中的误期损害赔偿（二）

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可以提出的一个问题是，在合同中没有明确规定误期赔偿费的情况下，用人单位是否有权收取这笔费用？
为了讨论方便，我们举一个例子来说明这个问题:在B国的一个大型建筑工程中，将合同工程划分为若干个标段，并规定了每个标段的完工进度，其中写明，如果承包商未能在规定的时间内完成基本的主要标段，则应按日支付一定数额的误期赔偿费。由于建筑施工一再拖延，雇主的人员无法在合同规定的日期入住，只好在项目区附近租房。因此，雇主每月从应付给承包商的金额中扣除租金。这一举动遭到了承包商的拒绝，承包商认为，在合同中没有相应的规定，发包人无权收取实际上相当于误期赔偿费的费用，而发包人认为，承包商在这部分工程中的误期已经给他造成了实质性的损害，因此应该做出相应的赔偿。如果按照新的红宝书来解释这一事件，雇主以误期损害赔偿的名义从应付给承包商的款项中扣除租金显然是不合适的。正确的做法是根据第2.5条(雇主索赔)，根据合同或合同的适用法律向承包商提出索赔。【/br/】值得注意的是，误期赔偿费并不解除承包人完成工程的义务以及根据合同应履行的其他责任和义务。在一些基本情况下，承包商宁愿支付误期赔偿费也不愿采取措施加快进度，因为这样做可能会使他付出更高的代价。因此，合同警告承包商，仅仅因为支付了误期赔偿费，一切都会好的。如果工程拖期得不到改善，发包人还可以根据合同的有关规定，在合同中使用其他制裁措施，直至终止承包人的聘用(《红皮书》第63条)或终止合同(《新红皮书》第15条)。
V
作为工程建设合同中最重要的条款之一，工期延长条款与误期赔偿费条款以明示或暗示的方式并存。也就是说，只要发包人有权收取误期赔偿费，承包人就应该有权延长工期，只要他有正当的理由。《红皮书》第44.1条(工期延长)和《新红皮书》第8.4条(工期延长)都规定了承包商获得延期的权利。
如果雇主或工程师的行为实际上剥夺了承包商适当的延期机会，例如，在工程变更发生时拒绝批准合理的延期或工程师未能在预定时间发布图纸或指示，导致承包商延误，则该延期条款将失效。一旦延期条款到期，延误损害赔偿条款将不再适用。即使承包商后来对延误负责，雇主也不能重新获得收取延误损害赔偿金的权利。一般来说，当合同中的误期损害赔偿条款无效时，雇主获得的赔偿只是他所能证明的一般损害赔偿，这种损害赔偿的数额应该由仲裁员或法院来确定。与“误期违约金”相对应，这种赔偿也叫“非误期违约金”。
合同中对误期赔偿费的金额有限制，那么误期赔偿费条款到期后，雇主收取的未支付误期赔偿费是否没有限制？在这个问题上，普遍接受的原则是，非违约金在任何情况下都不得超过违约金的限额。否则，这种补偿就变成了对用人单位的不合理奖励。误期损害赔偿条款到期后，合同中原定的竣工日期将失去意义。此时，承包商的义务是在合理的时间内完成工程。如果承包商未能在合理的时间内完成工程，雇主可以获得非误期赔偿费。
为了防止误期损害赔偿条款失效，《红皮书》和《新红皮书》都做了相应的规定，以保证承包商延长工期的正当要求能够得到批准。也可由工程师或争端裁决委员会在争端解决程序启动后决定，或由仲裁员事后决定。
六
在工程实践中，承包商平衡误期损害赔偿的方式是争取延长工期以抵消误期工期。因为工期的延长意味着雇主收取误期赔偿费的延迟。值得注意的是，虽然《红皮书》和《新红皮书》都赋予了承包商延长工期的权利，但这并不意味着承包商自动拥有这一权利。为了在非承包人责任的延误事件发生时获得工期的延长和相应的延期费用，承包人必须遵守合同中的有关规定。
根据“红皮书”第44.2条(承包商应提供通知和详细陈述)，承包商应在延误事件发生后28天内向工程师发出通知，并在通知发出后28天内向业主提交一份副本，或在工程师可能同意的其他合理期限内，提交承包商认为其有权要求任何延期的详细资料。当延迟事件具有持续影响时，承包商应每隔不超过28天向工程师提交临时详细资料，并在事件影响结束后28天内提交最终详细资料。根据“红皮书”第54.3条(未能遵守)的规定，如果承包商未能遵守合同中关于通知和提交资料的规定，其索赔的结果只能由工程师或仲裁员通过同期的记录来验证，这意味着承包商可能会失去部分索赔权。
《新红皮书》第20.1条(承包商索赔)对承包商的索赔程序作出了严格的规定。根据该条款，如果承包人未能在相关事件发生后28天内发出索赔通知，则承包人无权获得工期延长或追加付款，发包人不承担任何与该索赔有关的责任，承包人延长工期的权利将丧失。
无论是“红皮书”还是“新红皮书”，都要求工程师在收到承包商的索赔后做出相应的认定。对此，“红皮书”要求工程师“不得无故拖延”，而“新红皮书”规定了42天的期限。此外，两个版本的合同都规定，工程师对总监的期限最终结果不应少于前期确定的延长期限。这是因为由工程师确定的早期临时施工期的延长被认为是承包商的最低权利。