关于网上支付第三方服务的法律问题

2005年，网上支付的市场的快速发展无疑是我国电子商务领域的“看点”之一。我国网上支付的金额全年会超过60亿元人民币，而网上支付用户占使用互联网用户数的比例从2004年前的17％增长到26％。网上支付第三方服务平台的市场规模2001是1.6亿元，2004年增长为23亿元，预测2007年中国第三方支付平台网上支付平台市场规模将达215亿元左右。

第三方支付平台的出现，体现了支付方式的变革。作为首都电子商务工程的核心成果——首信“易支付”具有网上支付，电话支付、手机支付、短信支付、WAP支付和自助终端，采用二次结算模式，可做到日清日结。今年2月，由阿里巴巴旗下的淘宝网花费3000万美元巨资开发，联合中国工商银行、建设银行等国内多家金融机构共同打造“支付宝”交易服务工具。4月7日，从事多元化电子支付应用及服务的提供商通融通公司推出Yeepay电子支付平台，进军国内电子商务支付。5月12日，云网正式推出企业级在线支付系统支付＠网。5月20日，网银在线携手VISA国际组织共同宣布，在中国电子商务在线支付市场推广‘VISA验证服务’’信用卡安全支付标准，期望提高在线支付的便捷性和安全性。”7月11日，全球的在线支付商Paypal宣布落地中国，虽然舍弃了Paypal赖以成名的信用卡划账和多币种跨国交易，但这个起名“贝宝”的第三方支付平台仍然引起了同行的注视和商家的关注。10月，腾讯公司推出“财付通”，进军网上支付领域。而据有关人士粗略估计，目前我国提供网上第三方支付服务的机构已不下50家！

可以说，2005年已经成为网上支付年，而相应的网上支付的法律问题也得到了人们更多的关注，焦点主要集中在支付安全的法律保障、风险责任的承担、网上支付服务的规范、电子货币的合法性、第三方支付平台的合法性等多个方面，而人民银行的《电子支付指引（第一号）》的出台无疑又使人们的关注点又一次聚焦。那么，该《电子支付指引（第一号）》将怎样影响我国电子支付的发展，如何认识网上支付第三方服务平台的出现和发展，第三方支付服务平台应该如何得到规范，电子支付法律环境的建设从该指引开始又将怎样陆续得到完善？都将是本文试图探讨的内容。

一、对网上支付第三方服务的认定
在网络支付中，支付双方与支付服务提供商达成合意，是一种典型的民商事法律关系，属于民事法律调整的范畴。但是由于涉及到用户资金的大量往来和一定时期的代管等类似于金融业务，就必然引起行政监管的介入，以避免出现没有监管私自使用资金的风险，维护社会公共利益。

对于银行提供网络支付系统服务中的法律问题，由于各国一般都有相应的银行法律，对银行的法律地位、银行与用户相互之间的权利义务等相关问题都有明确的规定，加上银行在开展网上支付业务时一般都会通过用户协议约定相互之间的权利义务，这方面的问题倒并不复杂，主要涉及到系统故障、电子讯息错误、未授权的支付命令等情况。这些问题目前一般在银行的用户协议中都有些相应条款加以调整，暂且不论这些银行的格式条款是否妥当，用传统法律中的原理或规定加上对信息技术的理解基本上都能得到解决。

较为复杂的是电子商务交易平台和第三方支付平台在网络支付中的法律地位等问题，是目前政府、企业和用户皆较为困惑的。这些提供网络支付服务的电子商务交易平台和第三方支付平台在提供支付服务的背后，聚集了大量的用户现金或者发行了大量的电子货币，客观上已经具备了某些银行的特征，甚至被当作不受管制的银行。

Paypal是一家没有任何金融背景的IT技术公司，但是在短短的数年时间内它已经一跃成为全球网络支付领域的先锋，并于2002年7月8日成为全球的C2C交易平台E-bay的在线支付服务商。截止2005年3月，Paypal在全球拥有超过6000万的注册用户，业绩遍及全球45个国家和地区，日交易量超过100万笔，年支付总额超过180亿美元。即便如此成功地运作，Paypal的法律地位仍然是让美国或者其他相关国家较为头疼的一件事情，其法律定位也较为曲折。自2002年6月份纽约银行部门得出Paypal的服务未构成非法银行业务并给Paypal颁发货币转账业务执照以来，Paypal已经获得了美国超过32个州的货币转账业务执照。这些执照对于Paypal业务的规范和正名、用户信心的增强等大有帮助。而在全球的其他地区，Paypal的业务扩张则面临着更多的不确定性，除了与当地金融机构保持良好的合作之外，还需要适应多种不同的法律与政策环境。

Paypal在其早期的用户协议中规定Paypal可以将用户的资金一起存放在被联邦储蓄保险公司所保险的银行里开设的帐户(FDIA-insured banks)，用户同意因该账户产生的任何收益归于Paypal所有，用户将不会收到因其通过Paypal转移的那笔资金而产生的任何利益或者其他收益。而在后来美国网站的用户协议中Paypal声称自己是用户的代理人，是帮助用户从第三方接受支付以及向第三方发出支付的代理机构；Paypal还严格区分用户的资金和Paypal的自有资金，表示不会将用户的资金用于公司运行或其他目的，也不会在破产的情况下或者由于其他的目的将资金归于债权人；同时，Paypal还在用户协议中明确Paypal不是银行，其向用户提供的服务是支付处理服务而不是银行业务，Paypal不是用户资金的受托人、受信托人或者是待一定条件成熟后再转交给受让人的第三方，而是作为用户的代理人和资金的管理者。从其最近的用户协议可以看出Paypal将自己和用户之间的关系定位为提供网络支付的合同关系，是用户的代理，是用户资金的管理者，而非任何现行法律规定的银行或者非银行金融机构。同时Paypal为了提供网络支付服务，必须依靠信用卡组织或者银行体系来构建自己的服务框架，因此Paypal与银行或者信用卡组织之间也有服务协议来明确双方的权利义务。

淘宝网的支付宝是为淘宝的交易者以及其他网络交易的双方乃至线下交易者提供“代收代付的中介服务”和“第三方担保”的。支付宝的运作流程基本上类似于Paypal，只是由于受国内目前信用卡发展的影响，信用卡的使用程度远不及Paypal。

支付宝用户协议中明确，它是由浙江支付宝网络科技有限公司向用户提供“支付宝”软件服务系统以及附随为用户提供代收代付货款的中介服务，并在用户协议中多次避免将自己称为银行或者金融机构。而在其获取的商业许可经营范围里表明其从事的是担保（根据公开查询到的相关政府部门的审批文件上看是“由国家政策允许的担保业务，涉及许可证的凭证经营”）和中介业务。但是目前根据我国相关的法律规定，对于支付中介具体应该属于哪一类业务并不明确，是否需要经过银监会的批准才能从事也存在诸多疑惑点。用户资金进入支付宝的帐户后其所有权问题，所产生的孳息等问题会给支付宝的法律地位以及其业务的合法性带来一些困扰，目前我国相关部门对此的态度也不甚明确。

从各国银行法来看，能否经营存贷款和货币结算业务通常是确定一个企业是否成为银行的一个重要标准，我国《商业银行法》第2条也规定：“本法所称的商业银行是依照本法和《中华人民共和国公司法》设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的企业法人。”那么电子金融服务公司是否构成“银行”呢？从电子金融服务公司的业务实质来看，其所从事的业务与银行的存贷款业务又有本质上的不同，银行的存贷款业务是银行的一项独立业务，金融服务公司虽也吸收一定的存款（如客户兑换透支的情形下），但这并不就是其独立业务，而是附属于信用卡结算或电子货币结算业务，而且在很多情形下电子金融服务公司的这些业务都是以银行为中心开展的，或者其本身就是发卡银行的代理人，如信用卡公司代理银行发行信用卡，因此电子金融服务公司并不构成“银行”。像美国等一些国家已允许这类电子金融服务公司作为金融组织存在，目前我国的这类电子金融公司在法律上还没有相应的法律地位，原则上讲，除银行外，其它组织是不得经营此类业务的。为了促进电子支付的发展，绝对否定非银行企业进入电子支付业务市场是值得商榷的，法律不应完全禁止非银行企业进入电子支付业务市场，而是应规定一定的市场准入条件，让符合条件的企业进入市场。我国未来的电子支付法律法规应对这些企业市场的准入条件做出明确的规定。

总之，随着电子支付的发展，一些非银行企业从事电子支付业务已成为电子支付发展的不可逆转的趋势。这主要是由于电子支付业务具有很强的国际性和技术性，银行凭借自身力量已有些力不从心。专门从事网络支付的公司的出现符合电子商务的发展需要，也是网上支付业务创新的具体表现形式之一，应在规范的同时鼓励其发展。