2008年司法考试民法部分真题解析

1.甲公司为其乳制品注册“润玉”商标后，通过签订独占许可合同的方式许可乙公司使用。C公司在其酸奶产品上使用“润玉”商标，A公司起诉C公司停止侵权并赔偿损失。法院决定支持A公司的请求。本判决执行后，因侵犯丁公司著作权，依法撤销“润玉”注册商标。以下哪个选项是错误的？
A . A公司和B公司可以作为共同原告起诉C公司
B . A公司和B公司之间的许可合同应当认定无效，B公司应当申请返还许可费
C . A公司获得的侵权赔偿构成不当得利， 应当返还给c公司
d . A公司获得的侵权赔偿应当转给d公司
[答案]BCD
[解析] (1)《人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定:“商标法第五十三条规定的利害关系人包括被许可人和注册商标使用许可合同的被许可人。 注册商标专用权受到侵犯时，独占许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼；独占许可合同的被许可人可以与商标注册人共同起诉，也可以在没有商标注册人的情况下自行起诉；使用通用许可合同的被许可人，经商标注册人明示授权，可以提起诉讼。”排斥。(2)注册商标的撤销不溯及既往。选择B、C和d。甲公司于2004年5月10日申请汽车轮胎实用新型专利，并于2007年6月1日获得专利。2008年5月10日与b公司签订专利独占许可合同，下列选项中哪一项是正确的？
A .本合同属于技术转让合同
B .本合同的有效期不超过10年
c . B公司不得许可第三方实施该专利技术
d . B公司经a公司授权，可以自己的名义起诉该专利技术的侵权人
[答案] AC [/br] (2)合同签订时距专利权签订已满4年，距合同签订已满10年b .排除。(3)因为是独占许可，所以选择C. (4)D没有法律依据，排除。
3。甲方和乙方结婚多年。因甲方沉迷网络游戏，双方同意离婚，甲方同意家庭主要财产由乙方取得，离婚后不久，B发现A在婚姻存续期间私自购买了两套房产并登记在自己名下，遂起诉A，要求再次分割财产，并要求A承担损害赔偿责任。以下哪个选项是正确的？
A. B无权要求A承担损害赔偿责任
B .法院应将房屋全部判给B.
C .请求分割房屋的诉讼时效为B发现或者应当发现A隐匿财产的次日起两年
D .法院判决B共有房屋的，B在判决生效之日取得房屋所有权[/br] A排除。(2)因为“应该”二字，排除了B。(3)《婚姻法》第四十七条第一款规定:“离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产的，或者伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产的，或者伪造债务的一方，可以少分或者不分。离婚后，另一方发现上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。”《婚姻法解释(二)》第三十一条规定:“当事人依照婚姻法第四十七条的规定向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效期间为二年，自当事人发现的次日起计算。”选择C..文章中的“发现”应该扩展为已经被发现和应该被发现的意思。(4)《物权法》第二十八条规定:“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定引起物权的设立、变更、转让、消灭的，人民政府的法律文书或者征收决定生效时生效。”选择。
(一)
陈某向何某借款人民币20万元，借款期限为2年。张为借款合同提供了担保。担保条款约定在不能履行债务时，由张承担担保责任，但未约定担保期限。同时，陈某为自己的房子提供了抵押担保，并进行了登记。请回答问题4-6。
4。抵押期间，谢某向陈某表示愿意以50万元购买陈某的房屋。下列选项正确的是:
A .陈某将房屋出售给谢某时应取得何某的同意
B .若陈某将房屋出售给谢某，应提前清偿债务或提存
C .若陈某再提供担保，则陈某的转让行为无需取得何某的同意
D .若谢某出钱，的转让行为不需要何的同意
【答案】阿卜德
【解析】(1)《物权法》第一百九十一条规定:“抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押物的，应当向抵押权人提前清偿债务或者将转让所得价款提存。转让价款超过债权的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，未经抵押权人同意，抵押人不得转让抵押物，但受让人清偿债务并消灭抵押权的除外。”选择ACB。(2)单独提供的担保也可能是不充分担保，不包括C.
5。若何某拟放弃的抵押权，并将此情况告知张某，张某表示反对。下列选项正确的是:
A .何某不能放弃抵押权，因张某不同意
B .若何某放弃抵押权，张某仍对全部债务承担担保责任
C .若何某放弃。则张某对全部债务免除担保责任
d .何某放弃抵押权的，张某在何某放弃权利的范围内免除担保责任
[答案]d
[解析] (1)何某可以放弃，但不同意的张某相应免除。排除ABC。(2)本案担保虽为一般担保，但保证人仍有顺序利益。
6。关于何某抵押权的期间和张的保证期间的表述，下列选项正确的是:
A .何某在主债权时效期间行使抵押权
B .何某在主债权时效期间届满后两年内仍可行使抵押权
C .张的保证期间为六个月
d .张的保证期间为两年[ (2)没有约定的，保证期间为六个月。选择c并排除D..
(二)
A继承了一套房屋，产权登记前卖给了B，产权登记后又卖给了C，并办理了所有权转移登记。c被D胁迫将房屋出售给D，并完成了过户登记。丁立即将房屋出售并转让给e。请回答问题7-9。
7。在办理继承登记前，关于甲方对该房屋的权利状况，下列选项正确的是:
A. A已经取得该房屋的所有权
B. A对该房屋的所有权不能对抗善意第三人
C. A未经登记就出售该房屋不具有物权效力
D. A可以出租该房屋
[答案]ぉABCD(据此公布，选择A..(2)《物权法》第三十一条规定:“依照本法第二十八条至第三十条享有不动产物权的人，处分该物权时，依照法律规定应当登记的，未经登记，该物权不发生效力。”“甲对房屋的所有权不能对抗善意第三人”——第三人可以善意取得房屋。选择C..(4)自用和出租都没有问题，不需要办理权属登记。选择。(5)题目中的“继承登记”不够准确。
8。关于甲、乙、丙三方的关系， 下列选项正确的是:
A .甲与乙之间的房屋买卖合同因未办理登记而无效
B .乙对该房屋的占有是合法的
C .乙可以诉请法院宣告甲与丙之间的房屋买卖合同无效
D .丙取得了该房屋的所有权
【答案【解析】(1)物权法第十五条规定:“当事人之间订立的有关成立的合同， 不动产物权的变更、转让和消灭，自合同成立时生效，但法律另有规定或者合同另有约定的除外； 未办理产权登记不影响合同效力。”这是效力分离原则的规定。排斥。(2) B的占有是通过传递取得的。对于占有权，选B。(3)根据债务兼容原则，排除C。(4)因为登记，C取得了所有权，所以选D.
9。关于E的权利地位，下列选项正确的是:
A. E享有房屋所有权
B. E不享有房屋所有权
C. E最初取得房屋所有权
D. E派生取得房屋所有权
。(2) E是根据他人意愿和二手获得的，所以选择D，排除C。
10。一家电视台获得了一名歌手演唱会的现场直播权。b电视台未经许可播放A电视台直播的演唱会。c电台经许可将现场音乐会制作成光盘。丁音像店从正规渠道购买光盘出租。e未经许可录制C电台播放的演唱会并上传至网站传播。以下哪个选项是正确的？
A .电视台A有权禁止B电视台播出
B .电视台B侵犯了歌手的表演者权
C .丁音像店应取得歌手或电台C的许可并向其支付
D. E的行为应取得电台C的许可并向其支付
[答案]。【解析】(1)《著作权法》第四十四条规定:“广播电台、电视台未经其许可，有权禁止下列行为: (一)广播、电视播放；(二)将播放的广播电视录制在音像载体上并复制音像载体。前款规定的权利的保护期为五十年，截止于该广播、电视首次播放后第五十年的12月31日。”选择a.
(2)《著作权法》第三十七条规定:“表演者对其表演享有下列权利: (一)表明表演者身份；(二)保护演出形象不受歪曲；(三)许可他人公开直播其现场表演，并获得报酬；(四)许可他人录音、录像，并获得报酬；(五)许可他人复制发行其表演的录音录像，并获得报酬；(六)许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。被许可人以前款第(三)项至第(六)项规定的方式使用作品的，还应当取得著作权人的许可，并支付报酬。”选择B..
(3)《著作权法》第十条规定的有权出租的作品只有电影作品、电影作品、计算机软件三类。CD是用来听的，不是电影作品，不存在出租权的问题，所以排除C。
(4)《著作权法》第四十一条规定:“录音录像制作者有权许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播其录音录像制品，并获得报酬；权利的保护期为五十年，截止于该产品首次生产后第五十年的12月31日。被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品的，还应当取得著作权人、表演者的许可，并支付报酬。”选择。