应试笔记：《案例分析》二十四

第一节施工合同的种类和选择
施工合同是发包人和承包人为了完成约定的建设工程，明确双方权利和义务的合同，是工程建设质量控制、进度控制和成本控制的主要依据。建设工程合同的当事人是发包方和承包方，二者是平等的民事主体。施工合同必须是书面合同，一般应该是格式合同，即按照示范文本签订。示范文本不是法律，而是总结经验教训，建议根据相关法律法规使用的合同文本。根据施工合同，承包人应完成一定的建筑安装任务，发包人应提供必要的施工条件并支付工程价款。
一、合同类型的分类
建造合同的类型很多。在实际应用中，应根据不同的项目特点选择合适的合同类型。在案例分析中，一般分类和应用如下。
(一)总价合同总价合同是指在合同中支付给承包人的工程价款的“固定”金额，即总价。以设计图纸和工程规范为依据，由双方协商确定。根据总价合同是否可以调整，分为以下两种形式:
1。不可调整总价合同。这种合同的价格由双方就承包的工程协商确定，是包干保证，不得变更。除非设计和工程范围发生变化，否则合同总价不能改变。不可调整总价合同适用于工期短(一般不超过1年)、设计图纸完整、工程量明确、对最终产品要求明确的项目。
2。可调价值总额合同。虽然本合同价格也是总价，但如果出现通货膨胀等影响价格的因素，合同总价可根据双方在合同专用条款中的约定进行调整。可调值总价合同适用于工程内容和技术经济指标明确，工期在1年以上的项目。
(2)单价合同单价合同一般是固定单价合同，即在合同执行过程中，合同中确定的单价不会因价格变化而调整。一种常用的形式是估算工程量的单价合同。
预计工程量单价合同是指承包商在报价时根据招标文件提供的预计工程量所报出的单价，结算时将根据各阶段实际完成的工程量进行结算，直至竣工，竣工结算时将根据竣工图纸的工程量进行结算。适用范围广，特别适用于工程性质明确的项目(如初步设计图纸等。)，但工程量的计算不可能很精确。
(3)成本加报酬
成本加报酬合同是业主向承包商支付工程的实际成本，并以事先约定的某种方式支付报酬的合同类型。在这种合同中，业主要承担项目实际发生的所有费用，因此也就承担了项目的所有风险。但是，承包商的报酬往往很低，因为没有风险。
这种合同的缺点是业主不容易控制工程总造价，承包商往往不注重降低工程造价。此类合同主要适用于以下项目:①需要立即开展工作的项目，如震后救灾；(2)项目类型新，或项目内容和技术经济指标尚未确定；③风险大的项目。
我国《建设工程施工合同(示范文本)》在确定合同计价模式时，考虑到我国的具体情况和工程计价的相关管理规定，确定有固定价格合同、可调价格合同和成本加酬金合同。但从我国工程造价的改革趋势来看，未来单价合同还会继续增加。
二。合同类型的选择
选择合同类型时应考虑以下因素:
1 .项目规模和持续时间。如果项目规模小，建设周期短，合同类型有很大选择，包括总价合同、单价合同和成本加报酬合同。由于总包合同的业主可以不承担风险，所以业主更倾向于选择:对于此类项目，承包商同意采用总包合同的可能性更大，因为此类项目风险低，不可预测因素少。
2。项目的竞争。如果有更多的承包商愿意在某个时期、某个地点承包某个项目，业主就有更多的主动权，可以按照总价合同、单价合同、成本加酬金合同的顺序进行选择。如果愿意承包工程的承包商少了，承包商就有了更多的主动权，可以尝试选择承包商愿意采用的合同类型。
3。项目的复杂性。如果项目的复杂程度高，说明:一是承包商的技术水平高；二是项目风险大。因此，承包商在合同选择上有更大的主动权，总价合同被选中的可能性较小。如果项目的复杂程度低。，业主在合同类型的选择上有更大的主动权。
4。项目的单个项目的清晰度。如果明确规定了单项工程的类别和数量，有多种类型的合同可供选择，包括总价合同、单价合同和成本加报酬合同。如果单个项目分类详细明确，但实际工程量与预计工程量可能存在较大出入，则应优先选择单价合同，此时单价合同是最合理的合同类型。如果单项工程的分类和数量不明确，则不能采用单价合同。
5。项目准备时间的长短。项目的准备包括业主的准备和承包商的准备。对于不同的合同类型，他们需要不同的准备时间和成本。对于一些非常紧急的项目，比如抢险救灾，给业主和承包商的准备时间很短，只能采用成本加报酬的合同形式。否则，可以使用单价或总价合同。
6。项目的外部环境因素。项目的外部环境因素包括:政治形势、经济形势因素(如通货膨胀、经济发展速度等。)、劳动力素质(当地)、交通、生活条件等。如果项目外部环境恶劣，就意味着项目成本高，风险大，不可预测因素多。承包商很难接受总价承包方式，但采用成本加报酬承包方式更合适。
第二节施工合同主要条款
在案例分析中，无论是工程变更价款的确定、合同纠纷的解决，还是索赔的分析，都是以双方签订的施工合同中的条款为基础的，所以施工合同条款的内容在案例分析中是非常重要的。特别是双方的责任、工作、义务、风险承担范围、定价和调价条款。
发包方的工作
(1)办理征地、拆迁补偿、平整施工场地等。，使施工现场具备施工条件。
(2)将施工所需的水、电、通讯线路接至专用条款约定的地点，以保证施工期间的需要。
(3)开放施工场地与城乡公共道路之间的通道，以及专用条款约定的施工场地内的主要道路。
(4)向承包人提供施工场地的工程地质和地下管线信息，并对其真实性和准确性负责。
(5)办理施工许可证及施工所需的其他文件和批准文件(证明承包商自身资质的文件除外)。
(6)确定水准点和坐标控制点，并以书面形式提交承包人现场检查。(7)组织图纸会审和设计交底。
(8)协调施工场地周围地下管线的处理及相邻建筑物、构筑物(含文物保护建筑)和古树名木的保护，并承担相关费用。
(9)其他约定的工作。
发包人可以委托承包人处理上述工作。具体内容由双方在专用条款中约定，费用由发包人承担。
发包人未按合同约定履行上述义务，导致工期延误或给承包人造成损失的，应赔偿承包人相关损失，延误的工期相应顺延。